Nell’ambito del diritto bancario, uno degli argomenti di maggior rilievo in ambito dottrinale e giurisprudenziale concerne l’usura e interessi di mora sui contratti di mutuo. Sul tema si è recentemente espressa la Suprema Corte di Cassazione a Sezioni Unite, con la sentenza n. 19597 del 18 settembre 2020. Chiamata a rispondere sulla questione se la disciplina prevista dall’ordinamento con riguardo agli interessi usurari sia estensibile agli interessi moratori, la Suprema Corte si è pronunciata in senso affermativo, concludendo per l’applicabilità della disciplina sull’usura agli interessi di mora.
Prima di giungere a tale conclusione, gli Ermellini hanno riassunto sinteticamente le due contrapposte tesi esistenti al riguardo in dottrina e in giurisprudenza, ovvero quella estensiva e quella restrittiva, evidenziando come ai fini della loro decisione non abbiano ritenuto dirimenti né l’argomento letterale (non essendo univoci i relativi indici), né l’argomento storico (dal momento che la disciplina è mutevole ed è cambiata nel tempo).
Per la Cassazione il criterio guida, invece, è rappresentato della ratio del divieto di usura e dalle finalità che il legislatore ha inteso perseguire tramite il medesimo.
Una breve analisi delle tesi discusse dai Giudici della Cassazione si rende necessaria per evidenziare l’argomentazione proposta nella sentenza sotto esame su usura e interessi di mora.
Tesi Restrittiva
Nella sua disamina della tesi restrittiva, il Supremo Consesso rammenta che i suoi sostenitori si richiamano ai seguenti argomenti:
- Alla lettera delle norme e, principalmente, all’art. 1815, comma 2, cod. civ. che si riferisce ai soli interessi corrispettivi e all’art. 644, comma 1, c.p. che incrimina chi si fa «dare o promettere» interessi usurari «in corrispettivo di una prestazione di denaro»; del pari, poi, l’inciso «a qualunque titolo» contenuto nell’art. 1, comma 1, d.l. n. 394 del 2000, con riferimento agli interessi da considerare usurari, inserito dopo le parole «promessi o convenuti» e non subito dopo il termine «interessi» nonché il d.l. 185 del 2008, che nel dettare disposizioni sulla commissione di massimo scoperto ha affermato che, ai fini delle norme civili e penali sull’usura, rilevano solo gli interessi corrispettivi, quale remunerazione rispetto all’utilizzo dei fondi concessi;
- I lavori preparatori non hanno valore normativo, con ciò volendo privare di rilevanza i lavori preparatori della legge n. 24 del 2001, laddove si affermava di voler considerare l’usurarietà di ogni interesse, sia esso corrispettivo, compensativo o moratorio;
- ALla funzione degli interessi, richiamando la diversità di causa e di funzione tra interesse corrispettivo e moratorio, dal momento che gli interessi corrispettivi hanno funzione remunerativa per il godimento del denaro mentre i moratori, risarcitoria, rappresentando, ex art. 1224 cod. civ., il danno conseguente l’inadempimento di un’obbligazione pecuniaria;
- Ratio della norma, per cui il fondamento della disciplina antiusura non è quello di mantenere basso il costo del denaro bensì quello di mitigare il “rischio bancario”;
- Evoluzione storica, con rilevanza della distinzione degli interessi in base alla loro funzione;
- Alla previsione dell’art. 1284, comma 4, cod. civ. secondo cui se «le parti non ne hanno determinato la misura, dal momento in cui è proposta domanda giudiziale il saggio degli interessi legali è pari a quello previsto dalla legislazione speciale relativa ai ritardi di pagamento nelle transazioni commerciali»; invero, essendo il tasso di cui all’art. 5 del d.lgs. n. 231 del 2002 di sovente superiore al tasso- soglia usurario, ai fini dell’usura non potrebbero rilevare gli interessi moratori convenzionali, dal momento che, altrimenti, la norma ammetterebbe una “usura legale”;
- Alla circostanza del mancato rilievo degli interessi moratori nel tasso soglia dei d.m.: nelle voci computate dai decreti ministeriali al fine della rilevazione del tasso medio gli interessi di mora non erano inclusi; difatti, dovendo essere omogenei il T.e.g. del singolo rapporto ed il T.e.g.m. determinante il tasso soglia, nel T.e.g. del singolo rapporto gli interessi moratori non dovevano essere conteggiati.
Ad ogni modo, anche tale tesi offrirebbe tutela in caso di usura e interessi di mora atteso che, pur escludendo che la disciplina antiusura sanzioni anche la pattuizione degli interessi di mora, prevede comunque che questi ultimi, quale sanzione per l’inadempimento, siano inquadrabili nella disciplina di cui all’art. 1382 cod. civ. e, quindi, laddove ritenuti eccessivi potrebbero essere ridotti d’ufficio dal giudice, ai sensi dell’art. 1384 cod. civ., restando invero inapplicabile l’art. 1815, comma 2, cod. civ.
Tesi Estensiva
Quanto alla contraria tesi estensiva, la Suprema Corte ricorda che i suoi sostenitori si appellano invece ai seguenti argomenti:
- Sempre alla lettera delle norme, sottolineando che la legge (art. 1815, comma 2, cod. civ., art. 644, comma 4, cod. pen., art. 2, comma 4, I. n. 108 del 1996 e art. 1, comma 1, d.l. n. 394 del 2000, conv. dalla I. n. 24 del 2001) non distingue tra le diverse tipologie di interessi e, anzi, in alcuni di tali articoli si parla espressamente di pattuizione «a qualsiasi titolo»;
- Ai lavori preparatori della legge n. 24 del 2001, ove si afferma che si voleva considerare l’usurarietà di ogni interesse «sia esso corrispettivo, compensativo o moratorio»;
- Anche in questo caso alla funzione degli interessi, atteso che entrambi gli interessi costituiscono la remunerazione di un capitale di cui il creditore non ha goduto, nel primo caso volontariamente, nel secondo caso involontariamente;
- Alla ratio della norma o interpretazione finalistica: la legge n. 108 del 1996 intende tutelare le vittime dell’usura e l’interesse pubblico al corretto svolgimento delle attività economiche, fini che potrebbero venire frustrati in caso di esclusione degli interessi moratori dall’ambito di applicazione della disciplina in esame. Peraltro, in caso contrario, per il creditore potrebbe addirittura rivelarsi più conveniente l’inadempimento;
- Alla previsione dell’art. 1284, comma 4, cod. civ, laddove il maggior tasso degli interessi legali ha una funzione sanzionatorio/deflattiva a carico del debitore inadempiente, per i casi in cui l’inadempimento perseveri dopo la proposizione della domanda giudiziale e non discende dalla semplice mora;
- Alla irrilevanza della mancata rilevazione degli interessi moratori nel tasso soglia dei decreti ministeriali, in quanto il giudice non può essere vincolato alla normativa secondaria.
Si esclude, in ogni caso, la cogenza del cd. principio di simmetria sub punto g) della tesi estensiva.
La sentenza delle Sezioni Unite
Le Sezioni Unite, dopo aver evidenziato che entrambe le tesi conducono ad “una tutela del soggetto finanziato, sia pure attraverso percorsi argomentativi diversi” e che il dato letterale e i diversi argomenti si equivalgano quanto a persuasività e non definitività, hanno di fatto aderito alla tesi estensiva, sostenendo l’applicabilità della disciplina repressiva sull’usura agli interessi di mora, al fine di garantire al debitore una tutela più compiuta.
Tutela che, ad avviso del Collegio, non sarebbe equivalente in caso di applicazione della disciplina di cui all’art. 1384 cod. civ. (riduzione della penale ad equità), dal momento che questa soluzione potrebbe dare adito ad applicazioni differenti sul piano nazionale e, verosimilmente, condurre al mero abbattimento dell’interesse pattuito al tasso soglia anziché al minor tasso degli interessi corrispettivi.
Peraltro, secondo la ricostruzione fornita dalla Suprema Corte a Sezioni Unite, l’applicazione della normativa sull’usura agli interessi di mora appare coerente con le plurime “ratione legis” che si riscontrano nella normativa stessa, quali la tutela del fruitore del finanziamento, la repressione della criminalità economica, la direzione del mercato creditizio e la stabilità del sistema bancario.
E quanto alla posizione del debitore, nella sentenza si legge che il primario interesse è quello di non lasciare il debitore alla mercé del finanziatore; dunque, sarebbe incongruente subordinare il finanziatore al rispetto del limite della soglia usuraria quando pattuisce i costi complessivi del credito e poi consentire che, scaduta la rata o decorso il termine pattuito per la restituzione della somma, gli interessi applicati sfuggano al controllo.
Una scelta diversa non sarebbe conforme ai principi di diritto pubblico riaffermati a partire dalla riforma del 1996 e alla severità del trattamento che il legislatore riserva agli interessi usurari con la disciplina di cui all’art. 1815 c.c.
Ricondotti gli interessi moratori nell’ambito della disciplina antiusura, i giudici di legittimità hanno affermato di dover risolvere una pluralità di questioni relative, da una parte, alle concrete modalità di verifica del rispetto del tasso soglia di usura per gli interessi di mora e, dall’altra, alle conseguenze in caso di sforamento.
Concrete modalità di verifica
“La disciplina antiusura intende sanzionare la pattuizione di interessi eccessivi convenuti al momento della stipula del contratto, quale corrispettivo per la concessione del denaro, ma altresì degli interessi moratori, che sono comunque convenuti e costituiscono un possibile debito per il finanziato”.
Per giustificare tale assunto, la sentenza prende le mosse dalla diversità tra gli interessi corrispettivi e moratori, i primi dati dalla differenza tra la somma oggetto dell’obbligo di restituzione in un’operazione di finanziamento detratto il denaro ottenuto a prestito e i secondi, contemplati dall’art. 1224 c.c., rappresentanti il danno che il creditore subisce nelle obbligazioni pecuniarie a causa dell’inadempimento del debitore.
Per gli Ermellini, la natura degli interessi di mora quale liquidazione forfettaria e preventiva del danno non muta in caso di pattuizione negoziale della loro misura, sicchè andranno inquadrati come un tipo di clausola penale e ricondotti nella previsione di cui all’art. 1382 c.c..
E così, se gli interessi corrispettivi considerano il presupposto della puntualità dei pagamenti dovuti, i secondi incorporano l‘incertus an e l’incertus quando del pagamento, di talchè il creditore dovrà ricomprendervi anche il costo dell’attivazione degli strumenti di tutela del diritto rimasto insoddisfatto e anche tale costo deve soggiacere ai limiti antiusura.
Ed è per tale ragione, prosegue la pronuncia, che le direttive comunitarie, con riguardo al credito al consumo, prevedono correttamente che il t.e.g. sia determinato sulla base del costo totale del credito, ad eccezione di eventuali penali per l’inadempimento, non contrastando tale indicazione resa ai fini della “trasparenza per il consumatore” con l’autonomo rilievo della disciplina antiusura.
“La mancata indicazione, nell’ambito del T.e.g.m., degli interessi di mora mediamente applicati non preclude l’applicazione dei decreti ministeriali de quibus, ove essi ne contengano la rilevazione statistica”.
La pronuncia in esame evidenzia poi che la mancata indicazione dell’interesse di mora nell’ambito del Tasso effettivo globale medio (T.e.g.m.) non preclude l’applicazione dei decreti ministeriali dal momento che, qualora i predetti D.M. contengano anche l’indicazione del tasso di mora medio applicato dagli operatori professionali, statisticamente rilevato in modo del pari oggettivo ed unitario sebbene indicato separatamente dal T.E.G.M., in aderenza al principio di simmetria espresso nella sentenza n. 16303 del 2018 con riferimento alle CMS, di questo tasso medio di mora dovrà tenersi conto nell’individuazione della soglia di usura per gli interessi di mora.
Difatti, il tasso rilevato dai decreti ministeriali a fini conoscitivi può comunque costituire l’utile indicazione oggettiva idonea a determinare la soglia rilevante tenendo conto della maggiorazione prevista per gli interessi moratori.
La clausola sugli interessi moratori si palesa così usuraria quando è “fuori mercato”, ovvero come scrivono gli Ermellini “nettamente distante dalla media delle clausole analogamente stipulate”.
“Se i decreti non rechino neppure l’indicazione della maggiorazione media dei moratori, resta il termine di confronto del t.e.g.m. così come rilevato”.
Dunque, se il Decreto Ministeriale di riferimento non reca l’indicazione della maggiorazione media dei moratori (come verificatosi dall’entrata in vigore della legge antiusura sino al d.m. 25 marzo 2003), la Suprema Corte ritiene che “in ragione della esigenza primaria di tutela del finanziato”, ai fini dell’individuazione del tasso soglia resta il termine di confronto del T.e.g.m. così come rilevato, con la maggiorazione della metà ivi prevista per la determinazione della soglia di usura.
A sommesso avviso di chi scrive una siffatta conclusione introduce, però, una palese disparità nella disciplina dell’usura tra il periodo antecedente e quello successivo al 25 marzo 2003, in contrasto con il principio di omogeneità e di uguaglianza.
Cosa succede se non viene rispettata la soglia del tasso di usura per gli interessi di mora
Con specifico riguardo alle conseguenze di una accertata violazione del tasso soglia di usura per gli interessi di mora, la Corte di Cassazione è giunta alle seguenti conclusioni:
“Si applica l’art. 1815, comma 2, cod. civ., ma in una lettura interpretativa che preservi il prezzo del denaro”.
Nel caso in cui venga accertato l’avvenuto superamento della soglia di usura per gli interessi di mora, le Sezioni Unite ritengono che, diversamente da altri ordinamenti europei che escludono la nullità della clausola sugli interessi, debba applicarsi l’art. 1815 c.c., comma 2, ma in una lettura interpretativa.
La Corte ha difatti interpretato la norma nel seguente modo: pur sanzionando la pattuizione degli interessi usurari, prevede che la sanzione della non debenza di qualsiasi interesse sia limitata al tipo di interesse che quella soglia abbia superato.
In buona sostanza, “ove l’interesse corrispettivo sia lecito, e solo il calcolo degli interessi moratori applicati comporti il superamento della predetta soglia usuraria, ne deriva che solo questi ultimi sono illeciti e preclusi; ma resta l’applicazione dell’art. 1224 c.c., comma 1, con la conseguente applicazione degli interessi nella misura dei corrispettivi lecitamente pattuiti”.
D’altronde, la Corte ha inteso escludere che un’applicazione dell’art. 1815 c.c. non orientata nel senso sopra riportato potesse premiare il debitore (che otterrebbe un trattamento più favorevole del mutuatario adempiente), con la conseguenza che non saranno dovuti solo gli interessi moratori pattuiti mentre saranno comunque dovuti gli interessi corrispettivi ex art. 1224 c.c., ove lecitamente convenuti.
Ciò, al fine di ristorare il danno da inadempimento per il creditore rimasto insoddisfatto con la stessa misura degli interessi corrispettivi già pattuiti e dovuti.
Secondo la Corte tale conclusione, oltre a fornire una soluzione coerente con il sistema, è anche confortata dalla primaria esigenza di coerenza e non contraddittorietà col diritto Europeo, come vive dalle interpretazioni rese dalla Corte di giustizia, che adita in più occasioni in via pregiudiziale con riguardo alle direttive in materia di consumatori ha chiarito come – pur caduta la clausola sugli interessi moratori – continuano ad essere dovuti quelli corrispettivi, dal momento che la direttiva 93/13/CEE non osta a che si giunga alla «soppressione integrale di questi interessi, mentre continuano a maturare gli interessi corrispettivi previsti da detto contratto» (Corte di giustizia 7 agosto 2018, cit., punti 76-78): ciò in quanto «gli interessi corrispettivi hanno una funzione di remunerazione della messa a disposizione di una somma di denaro da parte del mutuante fino al rimborso della somma stessa» (punto 76) e ove «la clausola abusiva consiste in tale maggiorazione, la direttiva 93/13 esige unicamente che la maggiorazione stessa venga annullata» (punto 77).”
“Resta, quindi, la residua debenza degli interessi dopo la risoluzione per inadempimento del contratto di finanziamento”.
Quanto agli effetti concreti, la sentenza evidenzia che, caduta la clausola sugli interessi moratori, le rate scadute al momento della caducazione del prestito restano integralmente dovute, comprensive degli interessi corrispettivi in esse già ricompresi, oltre agli interessi moratori sull’intero nella misura dei corrispettivi lecitamente pattuiti.
Per quanto attiene le rate a scadere, invece, sorge l’obbligo d’immediata restituzione dell’intero capitale ricevuto, sul quale saranno dovuti gli interessi corrispettivi, ma attualizzati al momento della risoluzione: e, difatti, sino al momento in cui il contratto ha avuto effetto, il debitore ha beneficiato della rateizzazione, della quale deve sostenere il costo, pur ricalcolato attualizzandolo, rispetto all’originario piano di ammortamento non più eseguito; da tale momento e sino al pagamento, vale l’art. 1224, comma 1, c.c.
A questo punto, il provvedimento in esame affronta due ulteriori questioni: la prima, se in corso di rapporto sussiste l’interesse ad agire del finanziato per la declaratoria di usurarietà degli interessi pattuiti e, la seconda, se una volta verificatosi l’inadempimento e, dunque, il presupposto per l’applicazione degli interessi di mora, la valutazione sulla usurarietà degli stessi attenga quelli dedotti in contratto o quelli in concreto applicati dopo l’inadempimento.
Le Sezioni Unite riconoscono l’interesse ad agire ex art. 100 c.p.c. per la presenza in contratto di una pattuizione usuraria, ma ritengono che l’eventuale pronuncia resa in favore del mutuatario avrebbe portata di mero accertamento valevole in caso di futura applicazione da parte del creditore del tasso usurario, sicchè deve escludersi che a seguito di una siffatta pronuncia il soggetto finanziato possa non adempiere e pretendere la mancata applicazione di interessi ulteriori rispetto a quelli corrispettivi inclusi nelle rate già dovute.
Secondo la ricostruzione fornita dalla Corte, a seguito dell’inadempimento rileva solo il tasso applicato in concreto al debitore inadempiente e, pertanto, laddove il debitore avesse agito per l’accertamento dell’usurarietà del tasso previsto contrattualmente, non ne conseguirebbe automaticamente l’effetto di rendere dovuto solo un interesse moratorio pari al tasso degli interessi corrispettivi lecitamente pattuiti (ex art. 1224 cod. civ.). Un siffatto effetto, invero, si verificherebbe soltanto qualora il tasso previsto in contratto fosse stato in seguito effettivamente applicato. Ove il tasso applicato in concreto sia, invece, sottosoglia, esso sarà dovuto, senza che possa farsi valere la sentenza di mero accertamento.
Conclusioni
Conclusivamente, le Sezioni Unite hanno enunciato i seguenti principi di diritto, ai sensi dell’art. 384, comma 1, cod. proc. civ.:
“La disciplina antiusura si applica agli interessi moratori, intendendo essa sanzionare la pattuizione di interessi eccessivi convenuti al momento della stipula del contratto quale corrispettivo per la concessione del denaro, ma anche la promessa di qualsiasi somma usuraria sia dovuta in relazione al contratto concluso”.
“La mancata indicazione dell’interesse di mora nell’ambito del T.e.g.m. non preclude l’applicazione dei decreti ministeriali, i quali contengano comunque la rilevazione del tasso medio praticato dagli operatori professionali, statisticamente rilevato in modo del pari oggettivo ed unitario, essendo questo idoneo a palesare che una clausola sugli interessi moratori sia usuraria, perché “fuori mercato”, donde la formula: “T.e.g.m., più la maggiorazione media degli interessi moratori, il tutto moltiplicato per il coefficiente in aumento, più i punti percentuali aggiuntivi, previsti quale ulteriore tolleranza dal predetto decreto”.
“Ove i decreti ministeriali non rechino neppure l’indicazione della maggiorazione media dei moratori, resta il termine di confronto del T.e.g.m. così come rilevato, con la maggiorazione ivi prevista”.
“Si applica l’art. 1815, comma 2, cod. civ., onde non sono dovuti gli interessi moratori pattuiti, ma vige l’art. 1224, comma 1, cod. civ., con la conseguente debenza degli interessi nella misura dei corrispettivi lecitamente convenuti”.
“Anche in corso di rapporto sussiste l’interesse ad agire del finanziato per la declaratoria di usurarietà degli interessi pattuiti, tenuto conto del tasso-soglia del momento dell’accordo; una volta verificatosi l’inadempimento ed il presupposto per l’applicazione degli interessi di mora, la valutazione di usurarietà attiene all’interesse in concreto applicato dopo l’inadempimento”.
“L’onere probatorio nelle controversie sulla debenza e sulla misura degli interessi moratori, ai sensi dell’art. 2697 cod. civ., si atteggia nel senso che, da un lato, il debitore, il quale intenda provare l’ usura degli interessi di mora, ha l’onere di dedurre il tipo contrattuale, la clausola negoziale, il tasso moratorio in concreto applicato, l’eventuale qualità di consumatore, la misura del T.e.g.m. nel periodo considerato, con gli altri elementi contenuti nel decreto ministeriale di riferimento; dall’altro lato, è onere della controparte allegare e provare i fatti modificativi o estintivi dell’altrui diritto”.
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